В динамичната среда на усвояване на средства по европейски програми и Националния план за възстановяване и устойчивост (ПВУ), възложителите често са изправени пред предизвикателството да действат бързо. В стремежа си към оперативност обаче, мнозина попадат в един от най-сериозните капани на Закона за обществените поръчки (ЗОП) – изкуственото разделяне на поръчките.
За Управляващите органи това е „червен флаг“, който почти неизменно води до налагане на финансови корекции, вариращи от 25% до 100% от стойността на договора.
Какво представлява „изкуственото разделяне“?
Накратко, това е практиката една голяма поръчка да се раздроби на няколко по-малки, за да се избегне прилагането на по-строг законов режим (например преминаване от „Открита процедура“ към „Публично състезание“ или от „Събиране на оферти с обява“ към „Директно възлагане“).
Основните критерии, по които съдът и контролиращите органи определят дали е налице нарушение, са:
- Техническо и функционално единство: Дали дейностите са част от един общ обект или проект?
- Времева свързаност: Планирани ли са договорите по едно и също време?
- Географска близост: Изпълняват ли се дейностите на една и съща локация?
- Икономическа логика: Има ли обективна причина дейностите да не бъдат обединени в една поръчка с обособени позиции?
Практиката на Върховния административен съд (ВАС)
Съдебната практика в България е категорична: определящо е не субективното желание на възложителя, а предвидимостта. Ако към момента на първото възлагане възложителят е знаел (или е трябвало да знае), че ще има нужда от сходни услуги или стоки в рамките на финансовата година, той е длъжен да сумира техните стойности.
Практически съвети за възложители и бенефициенти
За да защитите проекта си от бъдещи финансови корекции, обърнете внимание на следните аспекти още във фазата на планиране:
1. Планирайте „на едро“, възлагайте „на дребно“
Ако имате съмнение дали две дейности са свързани, винаги ги разглеждайте като една поръчка. Законът позволява разделянето на обособени позиции. Така ще спазите общия стойностен праг на процедурата, но ще запазите възможността различни фирми да изпълняват отделните части.
2. Внимавайте с договорите за „текущ ремонт“
Това е най-честото поле за грешки. Ако ремонтирате три различни етажа в една сграда чрез три отделни директни възлагания в рамките на три месеца, това почти сигурно ще бъде квалифицирано като изкуствено разделяне. Правилният подход е една процедура за цялата сграда.
3. Аргументирайте непредвидимостта
Ако се наложи допълнително възлагане, което не е било включено в първоначалния план, подгответе солидна документация (доклади, протоколи), която доказва, че към момента на първата поръчка обстоятелствата са били обективно непознати. „Забравена“ дейност не се приема за „непредвидимо обстоятелство“.
4. Избягвайте „идентичните услуги“ с различни договори
Ако наемате консултанти по два различни проекта, но предметът на услугите е идентичен (напр. „Правно обслужване“), сумирайте стойностите. Управляващите органи често гледат на бенефициента като на единен субект, независимо колко проекта изпълнява едновременно.
5. Правен одит преди обявяването
Най-евтината защита срещу финансова корекция е предварителният преглед на документацията. Едно становище от адвокат с опит в ЗОП може да спести на организацията Ви стотици хиляди левове.
Как можем да Ви помогнем?
В Еднолично адвокатско дружество „Воински“ разполагаме с опит както в превантивното консултиране при подготовка на процедури, така и в процесуалната защита при вече наложени финансови корекции. Ние разбираме, че зад всяка процедура стои бизнес цел или обществена потребност, и търсим правни решения, които не блокират работата Ви, а я подсигуряват.
Не позволявайте на административни пропуски да застрашат Вашето финансиране.